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Conceptos

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   Jurisdicción: Penal
   Recurso de Casación núm. 243/2004
-  Ponente: Excmo Sr. juan saavedra ruiz
+  Ponente: Excmo Sr. Juan Saavedra Ruiz
-PRESUNCION DE INOCENCIA:
+PRESUNCIÓN DE INOCENCIA:
 Informes o dictámenes periciales: inexistencia de prueba: informe de la Oficina de Atención a la Víctima del Delito impugnado y no ratificado: no es aplicable a este tipo de informes lo dispuesto para los análisis de drogas realizados por laboratorios oficiales.

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-== Conceptos ==
+== definiciones ==
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 En el modelo del tipo, la imputación no se conecta con la conducta durante la embriaguez, sino con el hecho de embriagarse o con la conducta que de cualquier otro modo provoca la exclusión de la capacidad de culpabilidad. Esta conducta previa se interpreta como causación dolosa o culposa y por tanto, en su caso, punible el resultado típico. Desde esta perspectiva la punición de la a.l.i.c. no es una excepción de la capacidad de culpabilidad o motivación “duranate la comisión del hecho”, sino que la conducta previa representa una realización típica en el momento de la comisión.
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 I.	Concepto y ámbito de la «actio libera in causa»
-La discusión sobre la figura jurídica de la actio libera in causa (alic) es uno de los temas clásicos del Derecho Penal. En la mencionada discusión surgen de modo inmediato, entre otras, preguntas relativas a la dogmática del comienzo de la tentativa y el desistimiento, de la autoría mediata, de los delitos de propia mano, o de la omisión. En la doctrina alemana se ha reavivado el debate sobre la misma a raíz de la Sentencia del BGH, 42, 235 de 22 de agosto de 1996, que ha cuestionado de nuevo esta construcción, y ha puesto a prueba los diferentes modelos de solución y fundamentación propuestos hasta el momento, sobre los que también se ha basado la doctrina española.
+<span style='background-color:#F3F781'>1 La discusión sobre la figura jurídica de la actio libera in causa (alic) es uno de los temas clásicos del Derecho Penal. En la mencionada discusión surgen de modo inmediato, entre otras, preguntas relativas a la dogmática del comienzo de la tentativa y el desistimiento, de la autoría mediata, de los delitos de propia mano, o de la omisión. En la doctrina alemana se ha reavivado el debate sobre la misma a raíz de la Sentencia del BGH, 42, 235 de 22 de agosto de 1996, que ha cuestionado de nuevo esta construcción, y ha puesto a prueba los diferentes modelos de solución y fundamentación propuestos hasta el momento, sobre los que también se ha basado la doctrina española.</span>
 Primer punto de desencuentro radica en lo más elemental, el concepto de la alic. En la exhaustiva investigación de JOSHI JUBERT, la autora pone de relieve que con relación al concepto ha habido básicamente tres posturas:
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 ataque al bien jurídico de su propia inimputabilidad absoluta.
-Para MAURACH puede pensarse en un caso de alic siempre que en la situación de partida (“Ausgangssituation”) el autor capaz de culpabilidad provoca un estado o una situación en la que según los principios generales estaría prohibido hacerle
+Para MAURACH puede pensarse en un caso de alic siempre que en la situación de partida (“Ausgangssituation”) <span style='background-color:#F3F781'>el autor capaz de culpabilidad provoca un estado o una situación en la que según los principios generales estaría prohibido hacerle
-responsable en su totalidad del resultado típico, por lo que, en definitiva, cualquier elemento constitutivo del delito es un objeto de referencia idóneo de la alic. En cambio para HRUSCHKA el término técnico alic hace referencia única y exclusivamente a la actuación del autor en estado defectuoso (“ Defektzustand”), por lo que, por ejemplo, no podría aplicarse a los casos en que el autor se coloca en una situación de incapacidad de acción porque precisamente en dicha situación no puede realizar acción alguna.
+responsable en su totalidad del resultado típico, por lo que, en definitiva, cualquier elemento constitutivo del delito es un objeto de referencia idóneo de la alic. En cambio para HRUSCHKA el término técnico alic hace referencia única y exclusivamente a la actuación del autor en estado defectuoso (“ Defektzustand”), por lo que, por ejemplo, no podría aplicarse a los casos en que el autor se coloca en una situación de incapacidad de acción porque precisamente en dicha situación no puede realizar acción alguna</span>.
 De cualquier forma parece claro que entre la provocación de la propia incapacidad de acción, y de la inimputabilidad, existe ciertamente una “similitud estructural” que permite un tratamiento conjunto, o al menos, paralelo, de ambos supuestos. En este supuesto cabe entender la alic como una estructura que contiene dos tiempos referidos respectivamente a la provocación de una situación defectuosa, y al ataque posterior a un bien jurídico bajo el estado defectuoso, entre los cuales media un “nexo” de carácter tanto objetivo como subjetivo. Aún más exactamente habría que precisar que el primer momento viene representado por la actio praecedens, que se conforma subjetivamente, a su vez, por dos momentos: la provocación dolosa o imprudente de la situación defectuosa, y
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    MERCEDES ALONSO ALAMO , La acción libera in causa, 55-59
-Con la expresión actio libera in causa se designa en la literatura tradicional el fenómeno delictivo caracterizado porque, al tiempo del hecho, el autor se encuentra en estado de inimputabilidad o es incapaz de acción, pero esta situaci6n puede referirse a un momento anterior (actio praecedens) en que era plenamente capaz. Destaca un primer momento en que el sujeto todavía capaz se coloca en situación de inimputabilidad o de incapacidad de acción ; en este momento no ha comenzado aun a realizar la acción descrita en el tipo.
+Con la expresión actio libera in causa <span style='background-color:#F3F781'>se designa en la literatura tradicional el fenómeno delictivo caracterizado porque, al tiempo del hecho, el autor se encuentra en estado de inimputabilidad o es incapaz de acción, pero esta situaci6n puede referirse a un momento anterior (actio praecedens) en que era plenamente capaz. Destaca un primer momento en que el sujeto todavía capaz se coloca en situación de inimputabilidad o de incapacidad de acción ; en este momento no ha comenzado aun a realizar la acción descrita en el tipo</span>.
 Y un segundo momento en que el sujeto realiza la conducta típica encontrándose ya en estado de inimputabilidad o siendo incapaz de acción .
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 Entre ambos momentos, la actio praecedens y la realizaci6n del comportamiento tipico, debe median un nexo psicol6gico o animico. En la actio libera in causa, de conformidad con todo lo expuesto, el sujeto interpone una «causa» cuando aun es capaz de acci6n o imputable. Pero el hecho típico se produce cuando es incapaz de acción o inimputable, pese a to cual es puesto a su cargo.
-La vigencia de los principios nullum crimen sine actione y nulla poena sine culpa se ve, así, perturbada . Momento en el que el, autor debe ser capaz de culpabilidad es el de la realización del hecho típico; el autor debe ser capaz de culpabilidad al tiempo del hecho ; también en este momento debe ser capaz de acción, es decir, la acci6n debe poder ser referida a su voluntad. Ello no ocurre asi, evidentemente, en las actiones liberae in causa (por ejemplo, si el autor se halla al tiempo del hecho en estado de embriaguez plena preordenada al delito ; o, de admitirse la llamada omissio libera in causa -a la que nos referiremos después- si el «garante» toma un narcótico para hallándose dormido no impedir en el momento decisivo el accidente ferroviario; o si e1 sujeto provoca la situaci6n de fuerza irresistible realizando entonces el hecho típico), pese a .lo cual un sector de la doctrina, representado sobre todo por Maurach, no duda en afirmar que los principios antes citados rigen sin ninguna excepción y que la denominada
+La vigencia de los principios nullum crimen sine actione y nulla poena sine culpa se ve, así, perturbada . Momento en el que el, autor debe ser capaz de culpabilidad es el de la realización del hecho típico; el autor debe ser capaz de culpabilidad al tiempo del hecho ; también en este momento debe ser capaz de acción, es decir, la acci6n debe poder ser referida a su voluntad. Ello no ocurre asi, evidentemente, en las actiones liberae in causa (por ejemplo, si el autor se halla al tiempo del hecho en estado de embriaguez plena preordenada al delito ; o, de admitirse la llamada omissio libera in causa -a la que nos referiremos después- si el «garante» toma un narcótico para hallándose dormido no impedir en el momento decisivo el accidente ferroviario; o si e1 sujeto provoca la situaci6n de fuerza irresistible realizando entonces el hecho típico), pese a .lo cual un sector de la doctrina, representado sobre todo por Maurach, no duda en afirmar que los principios antes citados rigen sin ninguna excepción y que la denominada actio libera in causa es solo una «excepción aparente» al principio de culpabilidad.
 Hruschka ha mostrado, sin embargo, que detrás de esta afirmación, late una evidente confusión terminológica. Quienes mantienen la vigencia del principio de culpabilidad no fundamentan suficientemente  esta posici6n y parece que, refieren, objetiva y subjetivamente, el hecho tipico realizado al actuar precedente del autor.
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 I.	CONSIDERACIONES PREVIAS: CONCEPTO Y ÁMBITO DE APLICACIÓN
-Con la expresión actio libera in causa (alic) la doctrina penal pretende resolver aquellas situaciones en las que un sujeto ha realizado un hecho antijurídico en estado de ausencia de libertad –o de anormalidad motivacional, si es ésta la tesis que se sostiene estado que con anterioridad el mismo ha provocado. El origen de tal expresión es atribuido a MÜLLER (1789), quien distinguía entre acciones libres, acciones que aluden a la libertad pero en las que el delincuente, en el momento de la comisión del delito, actúa sin libertad (actio ad libertatem relata, quamvis actu non libera), y acciones que ni son libres ni aluden a la libertad (nec actu libera nec ad libertatem relata).
+Con la expresión actio libera in causa (alic) la doctrina penal pretende resolver aquellas situaciones en las que u<span style='background-color:#F3F781'>n sujeto ha realizado un hecho antijurídico en estado de ausencia de libertad –o de anormalidad motivacional, si es ésta la tesis que se sostiene estado que con anterioridad el mismo ha provocado.</span> El origen de tal expresión es atribuido a MÜLLER (1789), quien distinguía entre acciones libres, acciones que aluden a la libertad pero en las que el delincuente, en el momento de la comisión del delito, actúa sin libertad (actio ad libertatem relata, quamvis actu non libera), y acciones que ni son libres ni aluden a la libertad (nec actu libera nec ad libertatem relata).
 ¿Cuál es su ámbito de aplicación? Existe acuerdo generalizado en que la alic es aplicable a los casos de incapacidad de culpabilidad, o sea, a aquellos en los que el sujeto es incapaz de culpabilidad en el momento de la comisión de la infracción penal pero en un momento anterior, cuando todavía no se encontraba en dicho estado, produjo dolosa o imprudentemente su propia incapacidad de culpabilidad. Así lo reconoce además el Código penal español para el trastorno mental transitorio (art. 20, 1.º) y el estado de intoxicación plena (art. 20, 2.º): éstos no eximirán de pena cuando hubiesen sido provocados por el sujeto con el propósito de cometer el delito o cuando aquél hubiera previsto o debido prever su comisión.
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 Esta tesis, sin embargo y a mi juicio, no implica la existencia de dos dolos en la acción precedente pues, en rigor, el dolo penal sólo puede ser uno –por eso hablo de tesis de un único dolo–, el dirigido a cometer la posterior infracción penal, que es además la única exigencia que los número primero (anomalía y alteración psíquica) y segundo (estado de intoxicación plena) del art. 20 demandan para aplicar la exención completa de responsabilidad criminal. El hecho de que deba abarcar también la producción del estado de incapacidad se debe a que, como se ha dicho, para los partidarios del modelo del injusto típico la acción en la que se busca tal estado (actio praecedens), en cuanto que es ya acción de tentativa, forma parte del tipo de injusto que se realiza y, por tanto, está comprendida dentro del dolo.
- Tendría sentido hablar de doble dolo, uno dirigido a la producción del estado de incapacidad, otro a la comisión de la concreta infracción criminal, si en el Derecho penal español existiese un tipo penal que castigase expresamente el hallarse intencionadamente en estado de incapacidad. Así sucede, v. gr., en Alemania, en donde sí tiene su lógica hablar de doble dolo porque existe en su Código penal un parágrafo que castiga con pena privativa de libertad de hasta cinco años o multa a quien se embriaga dolosa o imprudentemente con bebidas alcohólicas u otras sustancias embriagantes y comete en tal condición una acción antijurídica por la que no puede ser castigado como le correspondería al ser incapaz o estar excluida tal posibilidad. Pero puesto que en nuestro Derecho no es ése el caso, y teniendo en cuenta el hecho de que la validez de una determinada tesis dentro de un concreto marco jurídico no implica en modo alguno su validez dentro de otro, en nuestro Derecho no es dolo penal el buscar simplemente, esto es, sin intención de cometer la posterior infracción penal, el estado de incapacidad.
+Tendría sentido hablar de doble dolo, uno dirigido a la producción del estado de incapacidad, otro a la comisión de la concreta infracción criminal, si en el Derecho penal español existiese un tipo penal que castigase expresamente el hallarse intencionadamente en estado de incapacidad. Así sucede, v. gr., en Alemania, en donde sí tiene su lógica hablar de doble dolo porque existe en su Código penal un parágrafo que castiga con pena privativa de libertad de hasta cinco años o multa a quien se embriaga dolosa o imprudentemente con bebidas alcohólicas u otras sustancias embriagantes y comete en tal condición una acción antijurídica por la que no puede ser castigado como le correspondería al ser incapaz o estar excluida tal posibilidad. Pero puesto que en nuestro Derecho no es ése el caso, y teniendo en cuenta el hecho de que la validez de una determinada tesis dentro de un concreto marco jurídico no implica en modo alguno su validez dentro de otro, en nuestro Derecho no es dolo penal el buscar simplemente, esto es, sin intención de cometer la posterior infracción penal, el estado de incapacidad.
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Actio Libera In Causa - Historial de revisiones

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